nda-screening

評価フレームワーク

締結に向けて提示されるすべての NDA について、以下の 10 項目を体系的に確認します。

1. 契約形式と情報開示の方向

• 相互か一方的か：双方が情報を共有する（相互）契約か、一方のみが情報を開示する（一方的）契約かを判断します。一方的な場合は、その方向が当事者間の関係に適していることを確認します。
• 状況との適合性：NDA の種類がビジネス上の状況に合っていることを確認します。探索的な協議には相互 NDA、情報が一方向に流れる場合には一方的 NDA が適しています。
• 独立した契約かどうか：より広範な商業契約に埋め込まれた秘密保持条項ではなく、純粋な秘密保持契約であることを確認します。

2. 保護対象情報の範囲

• 範囲の広さ：「形式や表示の有無を問わず、あらゆる情報」のように、すべてを包括する定義ではなく、適切な範囲に限定されている必要があります。
• 指定方法：表示や書面による特定が必要な場合、その手続きが実行可能であることを確認します。口頭開示から 30 日以内に書面で確認するのが市場慣行です。
• 必須の例外：標準的な適用除外が含まれている必要があります（下記の項目 4 を参照）。
• 過剰な範囲：定義に、一般に入手可能なデータや、受領当事者が独自に作成した資料が含まれてはなりません。

3. 受領当事者の義務

• 注意義務の基準：契約では、合理的な注意を払うこと、または少なくとも、受領当事者が自らの機密情報に適用するのと同等の保護水準を適用することを求める必要があります。
• 目的の制限：情報の使用は、明記されたビジネス上の目的に限定されなければなりません。
• 共有の制限：情報の共有先は、正当なアクセスの必要性があり、同等の義務を負う個人に限定されます。
• 実務上の妥当性：すべての通信の暗号化や、物理的なアクセスログの管理など、運用上過度な負担となる義務は避けます。

4. 必須の適用除外

許容されるすべての NDA には、以下の 5 つの適用除外をすべて含める必要があります。

• 一般に入手可能な情報：受領当事者の責めによらず、すでに公知であるか、または公知となった情報
• 既知の情報：開示前に受領当事者が保有していた情報
• 独自に開発した情報：開示された資料にアクセスしたり、それを参照したりせずに、受領当事者が独自に作成した情報
• 正当な第三者の情報源：共有する権利を有する別の当事者から取得した情報
• 強制開示：法律、規制、または司法上の強制に基づいて開示する権利。法律で認められる場合は開示者への通知を伴います。

5. 許可された共有

• 社内関係者：情報へのアクセスを必要とする従業員
• 専門家アドバイザー：同等の秘密保持義務を負う外部弁護士、会計士、コンサルタント
• 関連会社：ビジネス上の目的に必要な場合の親会社、子会社、または姉妹会社
• 規制当局および司法機関：法律、規制、または裁判所命令により義務付けられる開示

6. 期間の制限

• 契約期間：ビジネス上の関係に照らして妥当な期間。通常は 1 年から 3 年です。
• 契約終了後の存続期間：秘密保持義務は、契約終了後も定められた期間存続する必要があります。通常は 2 年から 5 年ですが、営業秘密についてはより長い保護期間が妥当な場合があります。
• 永久的な義務の禁止：営業秘密の資料のみに厳密に限定される場合を除き、無期限の秘密保持義務は認められません。

7. 情報の返却と廃棄

• 発動条件：契約終了時、または書面による要請時に義務が発生します。
• 対象範囲：あらゆる媒体に保存された保護対象情報のすべての複製物が対象となります。
• コンプライアンス上の例外：法律、規制、または社内のコンプライアンス方針やバックアップ方針により保持が必要な複製物の保管を認める必要があります。
• 確認方法：廃棄したことを書面で確認するのが標準的です。宣誓供述書は過剰です。

8. 執行と救済措置

• 衡平法上の救済：違反によって回復不能な損害が生じる可能性があり、差止命令その他の衡平法上の救済が適切となる場合があることを確認する条項です。これは標準的な文言です
• 損害賠償額の事前設定なし：予定損害賠償額の条項は、NDAでは一般的ではなく、望ましくありません
• 均衡の取れた適用：相互契約では、救済措置に関する条項を双方に等しく適用する必要があります

9. 注意すべき隠れた条項

標準的な秘密保持契約に含まれるべきではない条項に注意してください。

• 従業員の勧誘禁止 -- NDAには不適切です
• 競業避止制限 -- NDAには不適切です
• 独占条項 -- いずれの当事者も他者との並行協議を妨げるものであってはなりません
• スタンドスティル条項 -- 正式なM&Aの状況でのみ適切です
• 残存情報条項 -- 含まれている場合は、権限を付与された個人が自力で思い出した情報に厳密に限定し、営業秘密および特許対象の資料を除外する必要があります
• 知的財産権の譲渡またはライセンス -- NDAによって知的財産権を付与してはなりません
• 監査条項 -- 標準的な秘密保持契約では一般的ではありません

10. 管轄および紛争処理の仕組み

• 裁判地の選択：評価の高い商事管轄地である必要があります
• 内部整合性：準拠法と紛争処理の裁判地は、同一または密接に関連する管轄地である必要があります
• 紛争解決手続き：NDAの紛争では一般に仲裁より訴訟が望ましく、強制仲裁は要注意です

分類ルール

GREEN -- 署名を承認

以下の条件をすべて満たす必要があります。

• 相互契約の形式（または適切な方向の一方的契約）
• 必須の例外規定が5つすべて含まれている
• 期間が標準的な範囲内（契約期間1～3年、存続期間2～5年）
• 勧誘禁止、競業避止、独占に関する条項がない
• 残存情報条項がない、または厳密に制限されている
• 合理的な裁判地および準拠法
• 予定損害賠償額を定めない標準的な救済措置
• 従業員、アドバイザー、請負業者への共有が認められている
• 返却・廃棄条項に、コンプライアンス目的での保管例外が含まれている
• 秘密情報の定義が妥当な範囲に限定されている

次の手順：標準的な委任権限に基づいて、締結手続きに回します。弁護士によるレビューは不要です。

YELLOW -- 対象を絞った弁護士レビュー

以下の条件の少なくとも1つに該当するものの、契約の基本的な内容に問題がない場合です。

• 秘密情報の定義が理想より広いものの、不合理ではない
• 期間が標準的な範囲を超えているものの、市場慣行の範囲内（契約期間5年、存続期間7年）
• 標準的な例外規定が1つ欠けているものの、容易に追加できる
• 残存情報条項があるものの、自力で思い出した情報に狭く限定されている
• 準拠法が許容されるものの、第2候補の管轄地である
• 相互契約において軽微な非対称性がある（一方の当事者にやや広い共有権がある）
• 表示要件があるものの、実務上対応可能である
• 返却・廃棄の条項にコンプライアンス目的での保管に関する明示的な例外がない（黙示されている可能性が高く、追加する必要があります）
• 疑わしい違反の報告義務など、異例ではあるものの問題のない条項がある

次の手順：課題の具体的な一覧を添えて、指定のレビュアーに転送します。通常、対象を絞った修正を1回行えば解決できます。

RED -- 法務担当者による全面的なレビューが必要です

以下の条件のうち、少なくとも1つに該当します。

• 関係性に対して適切でない構成（相互契約が必要なのに一方的である、または方向性が逆である）
• 重要な除外規定が欠けている（特に、独自開発または強制開示に関する規定）
• NDA に勧誘禁止または競業避止の文言が含まれている
• 適切な M&A の背景がないにもかかわらず、独占権またはスタンドスティル条項が含まれている
• 期間が極端に長い（10年以上、または営業秘密に関する正当な理由なく無期限）
• 定義が広範すぎて、公知情報や独自に作成した成果物まで含まれる可能性がある
• 事実上の利用ライセンスとして機能する、広範な残存情報条項
• NDA に隠された知的財産の譲渡またはライセンス許諾
• 損害賠償額の予定または罰則条項
• 適用範囲が曖昧、または通知要件のない監査権
• 強制仲裁と組み合わされた、相手方に不利な管轄地
• 実際には秘密保持契約ではない（秘密保持以外の実質的な商業上の義務、独占権、または取引条件が含まれている）

次のステップ：締結しないでください。包括的なレビューのため、法務担当者に相談してください。組織の標準書式の NDA を使用して対案を作成するか、辞退して交渉してください。

よくある問題

秘密情報の定義が広すぎる

推奨される対応：保護対象となる情報を、明示された目的に関連して開示された非公開情報に限定します。情報には秘密である旨を表示するか、状況を踏まえて合理的な人が機密性の高い情報だと認識できる性質を備えている必要があります。

独自開発に関する例外がない

推奨される対応：開示者の保護対象情報にアクセスしたり、それに依拠したりすることなく社内で開発された情報を除外する規定を必ず設けてください。 この規定がない場合のリスク：社内で開発した製品や機能が、相手方の秘密情報に由来するとの主張を受けるおそれがあります。

NDA に埋め込まれた従業員の勧誘禁止

推奨される対応：全面的に削除します。勧誘禁止条項は、雇用契約、買収関連文書、または特定の商業取引に含めるべきです。 代替案：相手方が強く求める場合は、積極的な勧誘に限定し（一般的な採用活動は除外）、期間を12か月以内に制限します。

広範すぎる残存情報条項

推奨される対応：残存情報条項は全面的に拒否します。避けられない場合は、次のように制限してください：（a）許可された担当者の記憶に、支援なしで保持される一般的な概念やノウハウに限定すること、（b）営業秘密および特許性のある対象を明示的に除外すること、（c）知的財産権が付与されないことを確認すること。 範囲が広すぎる場合のリスク：開示者の機密情報をあらゆる目的で利用するための包括的なライセンスを事実上成立させます。

無期限の秘密保持義務

推奨される対応：開示日または契約終了日のいずれか遅い方から2～5年間の、明確な存続期間を設定します。要件を満たす情報が営業秘密としての地位を保持する限り保護する、別個の営業秘密に関する例外を設けます。

振り分けの概要

分類	推奨される対応	想定される対応期間
GREEN	標準的な署名権限に基づいて締結	同一営業日
YELLOW	指摘事項を明記して指定レビュアーに回付	1～2営業日
RED	法務担当者による全面的なレビュー。対案の提示または標準書式への差し替え	3～5営業日

YELLOW および RED の場合：

• 組織の回付ルールがある場合は、担当するレビュアーまたは役割を特定する
• レビュアーがすぐに状況を把握できるよう、問題点を簡潔にまとめる
• RED に分類された契約では、利用可能な場合、組織独自の標準 NDA への差し替えを対案として推奨する